Проведенный в диссертационном исследовании анализ действующего российского законодательства, регулирующего клиринговую деятельность, выявил существенные недостатки нормативно-правовых актов, принятых в этой области.
Во-первых, надо отметить, что регулирование клиринговой деятельности осуществляется в основном на уровне подзаконных актов. На уровне федеральных законов клиринг упоминается в законе «О Центральном банке (Банке России)»1 (статья 80) и законе «О рынке ценных бумаг» (статья 6).
В соответствии со статьей 80 закона «О Центральном банке» Банк России является органом, координирующим, регулирующим и лицензирующим организацию расчетных, в том числе клиринговых систем (курсив диссертанта) в Российской Федерации.
Статья 6 закона «О рынке ценных бумаг» дает определение клиринговой деятельности, под которой понимается деятельность по определению взаимных обязательств (сбор, сверка, корректировка информации по сделкам с ценными бумагами и подготовка бухгалтерских документов по ним) и их зачету по поставкам ценных бумаг и расчетам по ним.
Поскольку закон «О Центральном Банке» не закрепляет основы клиринговой деятельности, а закон «О рынке ценных бумаг» регулирует лишь специфическую сферу деятельности клиринговых учреждений, основные положения, общие для всех клиринговых учреждений, в том числе и осуществляющих деятельность на рынке ценных бумаг, должны быть закреплены в другом законе, например, в
1 Федеральный закон «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» от 02.12.1990 г, № 394-1// «Ведомости СНД и ВС РСФСР» № 27, ст. 356, 1990 г. законе «О банках и банковской деятельности», Учитывая, что клиринговые учреждения - это небанковские кредитные организации, которые являются элементом банковской системы Российской Федерации и при осуществлении своей деятельности выполняют ряд банковских операций, основы правового регулирования клиринговой деятельности должны быть закреплены именно в законе, регулирующем банковскую деятельность. .
Диссертант не считает необходимым принятие отдельного закона, регулирующего деятельность клиринговых учреждений, однако придерживается точки зрения, что основополагающие положения, касающиеся правового статуса этого вида небанковских кредитных организаций, должны найти свое отражение в законе. Закон о банках и банковской деятельности, имеющий предметом своего регулирования не только деятельность банков, но и других кредитных организаций, входящих в банковскую систему РФ (в том числе и клиринговых учреждений), вполне способен вместить в себя и нормы, отражающие некоторые особенности правового статуса клиринговых учреждений, не выходя при этом за рамки регулируемых общественных отношений.
В законе должно быть закреплено:
- определение клиринговой организации;
- перечислены те виды банковских операций, которые клиринговая организация вправе осуществлять при выполнении своей деятельности;
- определены виды операций, составляющих содержание клиринга;
- какой орган выдает, приостанавливает и отзывает лицензию на осуществление клиринговой деятельности и основания выдачи, приостановления действия и отзыва данной лицензии. Точнее, в отдельной статье закона должны быть закреплены дополнительные основания (документы) выдачи, приостановления, отзыва лицензии именно на осуществление клиринговой деятельности по сравнению с общими основаниями получения (приостановления, отзыва) лицензии на проведение банковских операций;
- какой орган осуществляет регулирование и надзор за деятельностью клиринговых организаций.
Конкретизация положений, закрепленных в законе «О банках и банковской деятельности в РФ», может быть осуществлена уже в рамках подзаконного регулирования, проводимого в основном Центральным банком РФ и по некоторым вопросам - Федеральной комиссией по рынку ценных бумаг РФ. К ведению ФКЦБ может быть отнесено регулирования клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг и надзор за выполнением законодательства о РЦБ клиринговыми организациями - участниками РЦБ. Однако все нормативно-правовые акты ФКЦБ должны приниматься в соответствии с законом «О банках и банковской деятельности» и не должны противоречить нормативно-правовым актам ЦБ РФ.
В настоящее время нормативно-правовые акты, регламентирующие клиринговую деятельность, фактически разделены на две части, одна из которых состоит из правовых актов, разработанных Центральным Банком РФ, и регулирует клиринг как систему межбанковских расчетов, а другая сложилась на основе постановлений Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг и определяет правила осуществления клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг. При этом следует отметить, что положения, закрепленные в нормативных актах этих двух органов государственной власти, часто противоречат друг другу. В этой связи на сегодняшний день сложилась ситуация, когда нормативно-правовые акты, действующие в сфере клиринга на РЦБ, и прежде всего, Положение о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг, по целому ряду позиций противоречат Временному положению о клиринговом учреждении. При этом Временное положение остается одним из основных подзаконных актов, определяющих правовой статус клирингового учреждения, поскольку до настоящего времени не разработано Положение, которое установило бы единые правовые основы для создания клиринговых учреждений.
Такая ситуация порождает неопределенность правового статуса клиринговых учреждений, приводит к двойному лицензированию клиринговой деятельности, устанавливает различные, противоречащие друг другу требования к созданию клиринговых учреждений. Действующее законодательство устанавливает различные требования к организациям, осуществляющим расчеты по клирингу на основании лицензии Центрального Банка, и к организациям, осуществляющим клиринговую деятельность на рынке ценных бумаг, на основании лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг, которую выдает Федеральная комиссия по рынку ценных бумаг. Указанные различия касаются минимального размера уставного капитала клиринговой организации, внутренних нормативных документов, регламентирующих порядок осуществления клиринговой деятельности и разрабатываемых клиринговой организацией самостоятельно, требований к договорам, заключаемым клиринговым учреждением с участниками клиринга, порядку ведения учета и отчетности.
На практике сегодня клиринговая организация руководствуется требованиями того органа (Центрального Банка или Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг), которым была выдана лицензия на клиринговую деятельность, и, соответственно, который осуществляет контроль за деятельностью той или иной организации.
Очевидно, что несовершенство правового регулирования клиринга тормозит развитие этого вида деятельности в РФ. Учитывая, что клиринг имеет целый ряд преимуществ по сравнению с другими формами безналичных расчетов (например, ускоряет расчеты между банками и другими кредитными учреждениями, способствует повышению достоверности и надежности расчетов, способствует наиболее рациональному использованию временно свободных ресурсов банков), существующая правовая неопределенность должна быть устранена в кратчайшие сроки.
Как уже отмечалось, клиринг - это прежде всего система расчетов, направленная на упрощение обмена платежами, снижения потребности в наличных денежных средствах, оптимизацию и ускорение ведения расчетов. Клиринговая деятельность на рынке ценных бумаг по определению взаимных обязательств по сделкам с ценными бумагами, совершенным на РЦБ, хотя является особым видом клиринга, но по мнению диссертанта, она вторична.
Не вызывает сомнения, что расчеты, в том числе и система расчетов по клирингу, лежат в сфере компетенции Центрального банка. С этой точки зрения, правильно было бы основную роль в регулировании клиринговой деятельности возложить именно на Банк России. Особенности клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг целесообразно признать сферой совместной компетенции Центробанка и Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг.
В этой связи представляется, что существующие в этих нормативно-правовых актах противоречия должны быть решены в пользу актов Центрального Банка, поскольку, как уже отмечалось, регулирование клиринговых операций относится к компетенции
Центрального Банка (статья 4 федерального закона «О Центральном Банке»). Кроме того, поскольку для осуществления клиринга необходимо осуществлять некоторые банковские операции (открытие и ведение банковских счетов, привлечение вкладов (депозитов) и предоставление краткосрочных кредитов по соглашению с заемщиком), следовательно организации, осуществляющие клиринг -это небанковские кредитные организации, которые входят, наряду с банками, в банковскую систему России (статья 2 закона «О банках и банковской деятельности»). При этом термин "клиринговый" ("расчетный") или иные словосочетания с использованием данного термина могут быть применены в фирменном наименовании или рекламных целях лишь юридическими лицами, имеющими лицензию Центрального банка на совершение расчетных (клиринговых) операций (п. 1.8. Временного положения о клиринговом учреждении).
Необходимо, чтобы в Положение о клиринговой деятельности на рынке ценных бумаг было внесено изменение, разрешающее осуществлять клиринговую деятельность на РЦБ только организациям, имеющим лицензию Центрального Банка на ведение клиринговых операций и получившим лицензию ФКЦБ, разрешающую ведение клиринговой деятельности на РЦБ. При этом, возможно установление упрощенного порядка для получения лицензии ФКЦБ. В этом случае, клиринговой организацией на РЦБ может быть признана только та организация, которая имеет две лицензии, выданные ЦБ и ФКЦБ, при этом наличие первой лицензии является необходимым условием для получения второй. Это создаст дополнительные гарантии для юридических лиц, ведущих расчеты через клиринговые организации на РЦБ, в целях ограничения системных рисков и обеспечение стабильного функционирования платежной системы.
Необходимо признать, что специфика деятельности на рынке ценных бумаг требует наличия специального разрешения в качестве допуска к такой деятельности, однако такое разрешение не может подменять собой другие разрешения, необходимые для принципиальной возможности осуществления какой-либо деятельности. В частности, банк, прежде чем получить лицензию в ФКЦБ на право осуществления деятельности в качестве профессионального участника рынка ценных бумаг (например, брокера), должен получить лицензию Центрального Банка на право осуществления банковских операций.
Безусловно, Центральному банку РФ необходимо разработать новое Положение о клиринговом учреждении, которые закрепило бы единые требования к созданию клиринговых учреждений, заложило основы лицензирования клиринговой деятельности, а также однозначно отвечало на вопрос, в компетенции какого органа находится контроль за деятельностью клиринговых учреждений.
40 страниц
41% уникальность
2019 год
46 просмотров
